日前，*ST實(shí)達(dá)發(fā)布公告稱收到福建證監(jiān)局的行政處罰事先告知書，因該公司2018年、2019年連續(xù)兩年實(shí)施財(cái)務(wù)造假行為，監(jiān)管部門擬對(duì)上市公司罰款160萬元，擬對(duì)19名責(zé)任人罰款合計(jì)1040萬元。值得注意的是，其中時(shí)任5名獨(dú)董擬被罰款合計(jì)184萬元。個(gè)人以為，作為上市公司獨(dú)董，誠(chéng)信與勤勉盡責(zé)原則不能丟。
上市公司獨(dú)董被罰款已不算什么新聞了。比如今年3月份以來，就有*ST廣珠的三位獨(dú)董，以及ST光一的三位獨(dú)董分別被證監(jiān)會(huì)罰款50萬元。加上此次公告的*ST實(shí)達(dá)五位獨(dú)董，被罰款的獨(dú)董超過十名。
這些獨(dú)董被處罰，個(gè)中既有共同點(diǎn)，也有不同點(diǎn)。比如，這些獨(dú)董被處罰的原因都是由于未勤勉盡責(zé)。此外，這些獨(dú)董任職的公司要么“戴帽”，要么披“星”戴“帽”，基本上都屬于“問題”公司。而從罰款金額看，大多數(shù)都是被處以50萬元的罰款。
不同點(diǎn)方面，*ST廣珠三位獨(dú)董被處罰是由于未能核實(shí)并督促上市公司及時(shí)披露相關(guān)關(guān)聯(lián)交易情況；ST光一是由于上市公司已公告存在資金占用的情況下，仍然在2020半年報(bào)上簽字；*ST實(shí)達(dá)獨(dú)董被罰款則是由于在未核實(shí)與確認(rèn)的情形下，簽字保證2018年報(bào)或2019年報(bào)的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。需要指出的是，*ST實(shí)達(dá)的一位獨(dú)董，就任一周之后，上市公司披露了年報(bào)，結(jié)果因保證年報(bào)真實(shí)而被罰款50萬元。任職如此短的時(shí)間，就勇于“保證”，被處罰完全是其咎由自取的結(jié)果。
首例證券集體訴訟案康美藥業(yè)財(cái)務(wù)造假案的一審宣判，讓獨(dú)董成為“高危”職業(yè)，該案也引發(fā)了上市公司獨(dú)董的辭職潮。其實(shí)，就像上市公司其他高管辭職一樣，獨(dú)董辭職也屬于正常現(xiàn)象，而辭職潮的出現(xiàn)，也讓眾多獨(dú)董意識(shí)到任職的高風(fēng)險(xiǎn)。
事實(shí)上，現(xiàn)行獨(dú)董制度的缺陷性，才是問題的根本。一方面，上市公司獨(dú)董的提名與選舉基本上由大股東或?qū)嵖厝苏f了算。盡管今年開始實(shí)施的《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》（下稱《規(guī)則》）規(guī)定“單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人”，但由于需要經(jīng)過股東大會(huì)的選舉程序，說明獨(dú)董任職與否，仍然掌控在大股東、實(shí)控人等的手中。因此，該決定只有形式上的意義，而不具備實(shí)質(zhì)性的內(nèi)涵。
另一方面，獨(dú)立董事除具有《公司法》和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，《規(guī)則》還要求上市公司賦予獨(dú)立董事多項(xiàng)特別職權(quán)，但實(shí)事求是地講，所謂的特別職權(quán)也是受到多方面限制的。
制度上的短板，最終導(dǎo)致真正具備獨(dú)立性的獨(dú)董不多，反而是“花瓶”獨(dú)董、“獨(dú)董不獨(dú)”成為常態(tài)。因此，上述十多位獨(dú)董遭遇處罰，某種意義上講，既是其未勤勉盡責(zé)的結(jié)果，也有制度性方面的原因。
獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)，這是獨(dú)董制度存在的基礎(chǔ)，也是獨(dú)董應(yīng)該奉行的行事準(zhǔn)則。否則，建立獨(dú)董制度就沒有任何的意義。3月份以來10多位獨(dú)董被處罰，以及康美藥業(yè)獨(dú)董上演的“天價(jià)”罰單，本質(zhì)上都與獨(dú)董有負(fù)誠(chéng)信與勤勉義務(wù)密切相關(guān)。
事實(shí)上，只要獨(dú)董恪守誠(chéng)信與勤勉盡責(zé)原則，才能維護(hù)好上市公司的整體利益，并更好地關(guān)注中小投資者合法權(quán)益不受損害。而對(duì)于恪守誠(chéng)信與勤勉義務(wù)的獨(dú)董，最高法1月21日發(fā)布的《關(guān)于審理證券市場(chǎng)虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》還列出了具體的免責(zé)條款，這也為獨(dú)董保持獨(dú)立性增添了制度保障。既有利于獨(dú)董履職，也有利于避免重演*ST實(shí)達(dá)等上市公司獨(dú)董被罰款的故事。